【案情简介】

　　2006年3月起至2007年5月间，被告人於博怀为牟取非法利益，在未经药品监督管理部门批准及未取得《药品经营许可证》的情况下，以每粒人民币5元的价格从许东(另案处理)处购入假冒美国辉瑞制药公司已注册“万艾可”和“VIRGRA”商标的药品(俗称“伟哥”)，后於博怀通过网络联系方式，再以每粒1.2～1.5美元的价格先后4次将上述假冒药品向他人销售，共计14 030粒，销售金额共计人民币13万余元。

　　2007年6月14日，於博怀被刑事拘留，同年7月12日被逮捕。公诉机关指控被告人於博怀犯非法经营罪。上海市第二中级人民法院经依法审理，认为本案被告人於博怀明知是假冒“伟哥”却予以购进、销售，从中牟取非法利益，其销售假冒“伟哥”的行为，既侵犯了药品管理制度、侵害公民的身体健康，也是对我国知识产权保护制度的侵害，更是对社会主义市场经济秩序的破坏。被告人於博怀在没有“经营药品许可证”的情况下，非法销售假冒“伟哥”药品，扰乱市场秩序，情节严重，其行为已构成非法经营罪。

　　【争议焦点】

　　当一种犯罪行为同时构成销售伪劣产品罪、侵犯知识产权罪以及非法经营罪时，应当如何定罪处罚?

　　【法院判决】

　　上海市第二中级人民法院一审判决：

　　1、被告人於博怀犯非法经营罪，判处有期徒刑2年，并处罚金人民币15万元;

　　2、违法所得予以没收。